DANIÞTAY ÝLGÝLÝ DAÝRESÝNE

Gönderilmek Üzere

ANKARA 1.ÝDARE MAHKEMESÝNE

DOSYA NO:E.2008/1532

K.2009/1167

TEMYÝZ EDEN (DAVACI)               : TMMOB Ziraat Mühendisleri Odasý

VEKÝLÝ                                              : Av.Zühal DÖNMEZ

DAVALI                                            : Kamu Ýhale Kurumu Baþkanlýðý

KONU            SU                                          : Ankara 1.Ýdare Mahkemesinin 30/09/2009 tarihli

  kararýnýn bozulmasý talebidir.

TEMYÝZ NEDENLERÝ                      : Temyize konu kararýn gerekçesi hukuka uygun deðildir. Dava dilekçemizde de ayrýntýsýyla açýkladýðýmýz gibi 4734 Sayýlý Kamu Ýhale Kanununun 5.md.sine göre Ýdareler, bu Kanuna göre yapýlacak ihalelerde; saydamlýðý, rekabeti, eþit muameleyi, güvenirliði, gizliliði, kamuoyu denetimini, ihtiyaçlarýn uygun þartlarla ve zamanýnda karþýlanmasýný ve kaynaklarýn verimli kullanýlmasýný saðlamakla sorumludur. Kanunun 12.md.sine göre de Ýhale konusu mal veya hizmet alýmlarý ile yapým iþlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanýnýn bir parçasý olan teknik þartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliði ve fonksiyonelliði saðlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fýrsat eþitliði saðlayacaktýr. 17/b md.sinde de Ýsteklileri tereddüde düþürmek, katýlýmý engellemek, isteklilere anlaþma teklifinde bulunmak veya teþvik etmek, rekabeti veya ihale kararýný etkileyecek davranýþlarda bulunmak yasak fiil ve davranýþlardan sayýlmýþtýr.

          Ýhalelere Yönelik Yapýlacak Baþvurular Hakkýnda Yönetmeliðin 4.md.nde Þikayet þöyle tanýmlanmýþtýr: Ýhale sürecinde Kanun ve ilgili mevzuatta belirtilen usul ve esaslara aykýrý idari iþlem tesis edildiði iddiasýyla aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafýndan idareye yapýlan baþvurulardýr. Ýstekli olabileceklerin de þikayet hakký bulunduðu çok açýktýr. Ziraat Mühendisliði mesleði ile doðrudan ilgili olan ihale konusu iþe ziraat mühendislerinin istekli olabileceklerinde þüphe yoktur. Dolayýsýyla müvekkil ODA usul ve esaslara aykýrý idari iþlem yapýldýðý (teknik þartnamade ziraat mühendisliði mesleðine yer verilmemesi) iddiasý ile þikayette bulunabilir. Þikayet ehliyetini düzenleyen 5.md.de Bir hak kaybýna veya zarara uðradýðýný veya zarara uðramasýnýn muhtemel olduðunu iddia eden þikayet baþvurusunda bulunabilir denilmektedir. Kanun ve Yönetmelik hükümleri son derece açýk ve anlaþýlýr olmasýna raðmen, davalý kurumun  þikayet ehliyetinin ihale dökümaný alýnmasý koþuluna baðlamasý, Sayýn mahkemenin de bu iþlemi doðru bulmasý hukuka uygun deðildir.

Müvekkil ODA tarafýndan kanuna aykýrý olarak düzenlenen teknik þartnamedeki aykýrýlýðýn giderilmesi için baþvuru ve þikayet yapýlmýþ ancak reddedilmiþtir. Buna iliþkin baþvurular dosyada bulunduðu halde Mahkeme Kararýnda ODA‘nýn ya da bir üyesinin aday, istekli veya istekli olduðuna iliþkin bir belgenin bulunmadýðý belirtilmektedir. Müvekkil ODA, üyelerinin baþvurusu üzerine Þikayette bulunmuþtur, çünkü Ziraat mühendisleri teknik þartnamede yer almadýklarýndan aday ve istekli olamamýþlardýr. Bir çok ihalede ziraat mühendisleri anahtar personel olarak gösterilmediklerinden ODA‘ya baþvurular olmuþ bu kapsamda çeþitli kamu kuruluþlarý ile (ki bunlardan biri de DSÝ‘dir, yazýþmalar mahkeme dosyasýndadýr) yazýþmalar müvekkil ODA tarafýndan yapýlmýþtýr. Dava konusu Ýhale için de bazý üyelerin baþvurularý nedeniyle müvekkil ODA tarafýndan Milli Savunma Bakanlýðý Ankara Ýnþaat Emlak ve Nato Enformasyon Bölge Baþkanlýðýna 18/08/2008 tarih 1430 sayýlý yazý yazýlmýþ, sonuç alamayýnca davalý kuruma þikayette bulunmuþtur. Dilekçemize de ekli bu yazýþmalarýn tümü mahkeme dosyasýnda mevcuttur

Görüldüðü gibi müvekkil ODA üyesi ziraat mühendislerinin bu ihaleye baþvuramamalarý, þartname satýn alamamalarý nedeniyle hak kaybý söz konusudur. Sayýn Mahkeme tarafýmýzca dosyaya sunulmuþ olan belgeleri yetersiz buluyorsa, hak kaybý olup olmadýðýný araþtýrmamýþ, davalý Ýdarenin ihalesini yaptýðý Milli Savunma Bakanlýðý‘ndan da hiçbir belge talep etmemiþtir. Müvekkil ODA‘nýn þikayet ehliyetinin bulunmadýðý gerekçesi ise dava dilekçemizde açýkladýðýmýz gibi baþta Anayasa olmak üzere ODA mevzuatýna aykýrýdýr. Anayasal bir meslek örgütü olarak üyelerinin haklarýný korumak için þikayet baþvurusu yapmasýnýn somut ve ciddi olmadýðýný ileri sürmek kabul edilemez.  Bu nedenlerle eksik inceleme sonucu verilen kararýn Bozulmasý ve müvekkil ODA üyesi ziraat mühendislerinin hak kayýplarýnýn önüne geçilmesini talep etmekteyiz.

SONUÇ                      : Açýklanan ve Yüksek mahkemenizce de re‘sen dikkate alýnacak nedenlerle Ankara 1.Ýdare Mahkemesinin 30/09/2009 tarih E.2008/1532 K.2009/1167 sayýlý Ýlamýnýn Bozulmasýna karar verilmesini saygý ile arz ve talep ederim.

Av.Zühal DÖNMEZ

Davacý ODA Vekili