T.C.
DANIÞTAY
ONÜÇÜNCÜ DAÝRE

Esas No : 2008/6930
Karar No : 2010/5533

Davacýlar : 1- TMMOB Ziraat Mühendisleri Odasý

Vekili: Av. Zühal Dönmez

Bestekar Sok. No:49/5 Kavaklýdere - ANKARA

2-Kamu Ýþletmeciliði Geliþtirme Merkezi Vakfý (KIGEM) Atatürk Bulvarý No:44 Kýzýlay - ANKARA

Davalý : Baþbakanlýk Özelleþtirme Ýdaresi Baþkanlýðý

Ziya Gökalp Cad. No:80 Kurtuluþ- ANKARA

Vekili : Av. Önder Genç - Ayný adreste

Ýstemin Özeti : Özelleþtirme Yüksek Kurulu (ÖYK)‘nun 05.02.2001 tarih ve 2001/06 sayýlý kararý ile özelleþtirme kapsam ve programýna alýnan ve ÖYK‘ nýn 15.10.2007 tarih ve 2007/60 sayýlý kararý ile özelleþtirme stratejisi belirlenen Tütün, Tütün Mamülleri, Tuz ve Alkol Ýþletmeleri A.Þ. (Tekel)‘in baðlý ortaklýðý Sigara Sanayii Ýþletmeleri ve Ticareti A.Þ.‘ne ait tütün mamülleri üretim iþiyle ilgili varlýklarýn "satýþ" ve "mülkiyetin gayri ayni hak (intifa) tesisi" yöntemi ile özelleþtirilmesini teminen 22.02.2008 tarihinde yapýlan ihalede nihai tekliflerin ve deðer tespit sonuçlarýnýn deðerlendirilmesi sonucu ihale þartnamesi çerçevesinde satýþ ve devrine iliþkin 22.04.2008 tarih ve 2008/23 sayýlý Özelleþtirme Yüksek Kurulu kararý ile karara konu 22.02.2008 tarihli ihale iþleminin; ticari esaslar dahilinde ülke için üretime devam eden, kamu giderine yol açmayan ve verimlilik esasý üzerinden faaliyette bulunan Tekel Sigara‘nýn özelleþtirilme yoluyla devrinde ekonomide verimlilik artýþý ve kamu giderlerinde azalma saðlama amacýný taþýmamasý nedeniyle Anayasa ve 4046 sayýlý Yasa‘ya uyarlýk bulunmadýðý, ihale þartnamesinde ihaleye katýlacak firmalara sektörel tecrübe gibi bazý yeterlilik ölçütleri getirilmemesinin yaný sýra, üretimin devamlýlýðýný saðlamaya yönelik tedbirlerin alýnmamasý kamu yararýna aykýrý olduðu, anýlan þartnamede özelleþtirme sonrasýnda taþýnmazlarýn ne þekilde kullanýlacaðýna iliþkin bir bilgi ve karar bulunmadýðý ileri sürülerek iptali istenilmektedir.

Savunmanýn Özeti: Dava konusu iþlem ile davacýlarýn ihlal edilen bir menfaatinin olmamasý nedeniyle dava açma ehliyetlerinin olmadýðý, Tekel‘in pazar payýnda yýllar itibarýyla ortaya çýkan azalma, sigara sektörünün kamu mevzuatý çerçevesinde düþük verimle çalýþma, pazara giriþin serbest olmasý ve pazara girenlerin uyguladýðý pazarlama stratejileri dikkate alýndýðýnda sözü edilen varlýklarýn özelleþtirilmesi ile sigara fabrikalarýnda verimlilik artýþý saðlanýp, yýllar itibarýyla uðranýlan pazar kayýplarý geri kazanýlarak üretimin artmasýna dolayýsýyla ekonomide verimlilik artýþý ve kamu giderlerinde azalma saðlama amacýna hizmet edeceði, 4046 sayýlý Kanun‘un 1. ve 17. maddeleri uyarýnca iktisadi devlet teþekkülü niteliðinde olan Tekel‘in sigara fabrikalarý ve varlýklarýnýn özelleþtirilmesinde yasal engel bulunmadýðý, Özelleþtirme Yüksek Kurulu‘nun 15.10.2007 tarih ve 2007/60 sayýlý Tekel‘in özelleþtirme stratejisi hakkýnda kararý dikkate alýnarak ihale iþlemlerinin yapýldýðý, tütün ve tütün mamulleri sektörü 4733 sayýlý Kanun uyarýnca Tütün ve Alkol Piyasasý Düzenleme Kurulu‘nun kontrol ve denetimine tabi olmasý nedeniyle bu Kurul tarafýndan çýkarýlan yönetmeliklerle üretim ve pazarlama faaliyetleri için alýnmasý gereken izinler ve bu izinlerin alýnmamasýnýn veya yenilenmemesinin yaptýrýmlarý açýkça öngörüldüðünden, düzenleyici bir kurum tarafýndan denetlenen sektöre iliþkin olarak özelleþtirme þartnamesinde ön yeterlilik þartýnýn bulunmamasý kamu yararýna aykýrýlýk teþkil etmediði, kaldý ki ihalede en yüksek teklifi veren firmanýn uluslararasý sigara piyasasýnda faaliyet gösteren bir firma olup, ayný zamanda lisans alarak Türkiye‘de sigara sektöründe faaliyet göstermeye baþladýðý, þirketin ihale konusu varlýklar ile birlikte sigara sektöründe yönetim, yetki ve sorumluluðu üstlenebilecek bir yatýrýmcý olduðu, Rekabet Kurulu‘nun ön bildirimine iliþkin 22.01.2007 tarihli görüþü ve ihale sonrasý alýcýlar belli olduktan sonra özelleþtirilme iþlemine Rekabet Kurulu‘nun 27.03.2008 tarih ve 08-26/284-92 sayýlý izni dikkate alýndýðýnda onay iþleminde Rekabet Hukuku‘na ve Rekabet Kurulu kararlarýna aykýrýlýðýn söz konusu olmadýðý ileri sürülerek davanýn usul ve esastan reddi gerektiði savunulmaktadýr.

Danýþtay Tetkik Hakimi Dr. Fikret ERKAN‘ýn Düþüncesi : Dava, Tekel‘e ve Tekel‘in baðlý ortaklýðý Sigara Sanayii Ýþletmeleri ve Ticareti A.Þ.‘ne ait tütün mamülleri üretim iþiyle ilgili varlýklarýn "satýþ" ve "mülkiyetin gayri ayni hak (intifa) tesisi" yöntemi ile özelleþtirilmesini teminen 22.02.2008 tarihinde yapýlan ihalede nihai tekliflerin ve deðer tespit sonuçlarýnýn deðerlendirilmesi sonucu ihale þartnamesi çerçevesinde satýþ ve devrine iliþkin 22.04.2008 tarih ve 2008/23 sayýlý Özelleþtirme Yüksek Kurulu kararý ile karara konu 22.02.2008 tarihli ihale iþleminin iptali istemiyle açýlmýþtýr.

Uyuþmazlýk konusu olayda, Tekel‘e ve Tekel‘in baðlý ortaklýðý Sigara Sanayi Ýþletmeleri ve Ticareti A.Þ.‘ye ait bir kýsým varlýklarýn özelleþtirilmesi amacýyla hazýrlanan Ýhale Þartnamesi‘nin 1. maddesinde ihale konusu ve kapsamý belirlenerek ihalenin kapsamý 10 bent halinde sayýlmýþ, satýþ sözleþmesi imza tarih itibarýyla Sigara Sanayii Ýþletmeleri ve Ticareti A.Þ.‘ye ait olup Sigara Pazarlama ve Daðýtým A.Þ. baþmüdürlüklerinin depolarýnda ve baþmüdürlüklere baðlý perakende satýþ maðazalarýnda mevcut sigara stoklan ihalenin kapsamý arasýnda olduðu (j) bendinde belirtilmiþtir.

Dava dosyasýnda sözü edilen varlýklarýn deðerinin tespitine dair deðer tespit raporu ve davalý idarece verilen sözü edilen rapora iliþkin açýklamanýn incelenmesinden, deðer tespitinin danýþmanlýk hizmeti veren firmalara yaptýrýlan deðerleme raporu ve deðer tespit sonuç raporundaki veriler esas alýnarak indirgenmiþ nakit akýmý uygulanmasýyla bulunan deðer esas alýndýðý, bu deðere iþlenmiþ ve iþlenmemiþ tütün opsiyon sözleþmeleri. 25.000 ton oryantal tütün stoku, satýþ sonrasý satýn alan þirket için oluþacak peþtamallýk vergi avantajý deðeri ve Vakýf Ekspertiz A.Þ. tarafýndan hesaplanan ve TEKEL‘in Malatya, Bitlis ve Adana‘daki gayri faal durumda bulunan fabrikalarýna iliþkin gayrimenkul deðerinin eklenmesi suretiyle Tekel‘in ihale kapsamýndaki varlýklarýnýn deðerinin toplam 1.331.800.000.-ABD Dolarý tespit edildiði, bu deðer esas alýnarak da yapýlan ihale sonucu sözü edilen varlýklar 1.720.000.000.- ABD Dolarýna en yüksek teklifi veren firmaya ihale edildiði anlaþýlmaktadýr.

Belirtilen deðerleme raporunun Ekim 2007 tarihinde yapýlmasý nedeniyle satýþ sözleþmesi imza tarih itibarýyla Sigara Sanayii Ýþletmeleri ve Ticareti A.Þ.‘ye ait olup Sigara Pazarlama ve Daðýtým A.Þ. baþmüdürlüklerinin depolarýnda ve baþmüdürlüklere baðlý perakende satýþ maðazalarýnda mevcut sigara stoklarýnýn deðerinin anýlan deðer tespit raporunda bulunmasý söz konusu olmasýnýn mümkün olmamasý nedeniyle satýþ sözleþmesi imza tarihi itibarýyla sözü edilen sigara stoklarýnýn deðerinin varlýklarýn devredildiði firmadan alýnmasý gerektiði kuþkusuzdur.

Bu durumda, ihale tarihi itibarýyla usule uygun olarak yapýlan deðer tespiti sonuçlarý dikkate alýnarak 4046 sayýlý Kanunda öngörülen düzenlemelere uygun özelleþtirme ve ihale sürecinin onaylanmasýna iliþkin 22.04.2008 tarih ve 2008/23 sayýlý Özelleþtirme Yüksek Kurulu kararýnda hukuka aykýrý bir yön bulunmadýðýndan davanýn reddi gerektiði düþünülmektedir.

Danýþtay Savcýsý Mehmet KARAOÐLU‘nun Düþüncesi : Dava,Tütün, Tütün Mamülleri, Tuz ve Alkol Ýþletmeleri A.Þ. (TEKEL)in baðlý ortaklýðý Sigara Sanayii Ýþletmeleri ve Ticaret A.Þ.‘ne ait varlýklarýn "satýþ" ve "mülkiyetin gayri ayni hak (irtifa) tesisi" yöntemi ile özelleþtirilmesi iþlemine onay veren 22.04.2008 tarihi ve 2008/23 sayýlý Özelleþtirme Yüksek Kurulu Kararýnýn ve karara konu olan 22.02.2008 tarihli ihale iþleminin iptali istemiyle açýlmýþtýr.

Davalý idarenin usule yönelik iddialarý yerinde görülmemiþtir.

4046 sayýlý Özelleþtirme Uygulamalarý Hakkýnda Kanun‘un "Amaç ve Kapsam" baþlýklý 1.maddesinin (A) fýkrasýnda, bu Kanunun amacýnýn, bu maddede sayýlan kuruluþlarýn ekonomide verimlilik artýþý ve kamu giderlerinde azalma saðlamak için özelleþtirilmesine iliþkin esaslarý düzenlemek olduðu belirtilmiþtir. Kanun‘un 2. maddesinde özelleþtirme uygulamalarýndaki ilkeler sayýldýktan sonra 3/c maddesinde de, kuruluþlarýn; satýþ, kiralama, iþletme hakký devri, mülkiyetin gayri ayni haklarýn tesisi ve iþin gereðine uygun sair hukuki tasarruflar ile devredilmelerine iliþkin özelleþtirme yöntemlerinden hangisi ile özelleþtirileceðini belirlemenin Kurul‘un görevleri arasýnda olduðu kuralý yer almýþtýr.

Kanunun genel gerekçesinde de; özelleþtirmenin, geniþ anlamda Devletin iktisadi faaliyetlerinin en aza indirilmesi veya tamamen ortadan kaldýrýlmasý, kamu iktisadi teþebbüslerinin Devlet bütçesi üzerindeki finansman yükünün hafifletilmesi, rekabete dayalý piyasa ekonomisinin gerçekleþtirilmesi, atýl tasarruflarýn ekonomiye kazandýrýlarak sermaye piyasalarýnýn geliþtirilmesi ve bu þekilde elde edilecek kaynaklarýn, altyapý yatýrýmlarý, savunma, eðitim ve saðlýk hizmetlerinde kullanýlmasý suretiyle ekonomide verimliliðin arttýrýlmasýný saðlayan önemli araçlardan biri olduðu ifade edilmiþtir.

4046 sayýlý Kanun‘un "Özelleþtirme Yöntemleri, Deðer tespiti, Ýhale Yöntemleri" baþlýklý 18. maddesinin (B) bendinde, özelleþtirme programýna alýnan kuruluþlarýn deðer tespiti çalýþmalarýnýn bu Kanuna göre idarece oluþturulan deðer tespit komisyonlarý tarafýndan yürütüleceði öngörülmüþ; bu bendin (o) alt bendinde de komisyonun görevleri, "Komisyon; deðer tespit çalýþmalarýný, özelleþtirilecek kuruluþun niteliði, gördüðü hizmetin özelliði, gelecekteki nakit akýmý potansiyeli, faaliyette bulunduðu sektör ve pazarýn özellikleri, sahip olduðu sýnai, ticari ve sosyal tesisler, makine araç ve gereçler, teçhizat, malzeme ve hammadde ile yarý mamul ve mamul madde stoklarý, her türlü taþýnýr ve taþýnmaz mallarý, vasýflarý ve hali hazýr durumlarý, senetli ve senetsiz bütün alacak ve borçlarý ile bilumum hak ve yükümlülükleri ve özelleþtirilecek kuruluþa uygulanacak özelleþtirme yöntemini de dikkate alarak uluslararasý kabul görmüþ olan; indirgenmiþ nakit akýmlarý (net bugünkü deðer), defter deðeri, net aktif deðeri, amortize edilmiþ yenileme deðeri, tasfiye deðeri, fiyat/kazanç oraný, piyasa kapitalizasyon deðeri, piyasa deðeri/defter deðeri, ekspertiz deðeri, fiyat/nakit akým oraný metotlarýndan en az ikisi uygulamak suretiyle" yürütüleceði kurala baðlanmýþ, ayný maddenin "Ýhale Komisyonlarýnýn Oluþumu ile Ýhale Usul ve Ýþlemleri" baþlýklý (C) bendinde ise, bu maddenin (A) bendinde yer alan özelleþtirme yöntemlerinin uygulanmasýna iliþkin ihale iþlemlerinin bu Kanuna göre oluþturulan ihale komisyonlarý tarafýndan yürütüleceði, komisyonun oluþumu, çalýþmasý ve görevleri düzenlenmiþ, ihale usulleri arasýnda sayýlan pazarlýk usulü; "Ýhalelere birden fazla teklif sahibinden kapalý zarf içerisinde teklif almak þartýyla baþlanabilir... Teklif sahipleri ile birden fazla pazarlýk görüþmesi yapýlabilir. Pazarlýk görüþmeleri teklif sahipleri ile ayrý ayrý yapýlýr. Pazarlýk görüþmelerinin, ihalenin herhangi bir aþamasýnda pazarlýk görüþmelerine devam edilen teklif sahipleri ile müþtereken yapýlmasýna komisyonca karar verilebilir. Komisyonca, pazarlýk görüþmeleri sýrasýnda ortaya çýkabilecek yeni durumlar karþýsýnda, rekabete engel teþkil etmemek, ihale ilanýnda ve/veya þartnamede yer alan hususlara aykýrý olmamak ve pazarlýk görüþmelerine devam edilen teklif sahiplerine eþit olarak uygulanmak kaydý ile yeni esaslar belirlenebilir. Komisyonca gerekli görüldüðü takdirde ihale, pazarlýk görüþmesine devam edilen teklif sahiplerinin katýlýmý ile açýk artýrma suretiyle sonuçlandýrýlabilir. Bu husus ilanda ve/veya þartnamede belirtilir. Görüþmeler komisyon tarafýndan bir tutanakla tespit edilir, tutanak komisyon üyeleri ve teklif sahiplerince imzalanýr." þeklinde tanýmlanmýþtýr.

Dava dosyasýnda mevcut bilgi ve belgelerin incelenmesinden; Özelleþtirme Yüksek Kurulu‘nun (ÖYK) 05.02.2001 tarih ve 2001/06 sayýlý kararýyla özelleþtirme kapsam ve programýna alýnan TEKEL‘in, mülkiyetin devri hariç kiralama, iþletme hakký devri, mülkiyetin gayri ayni haklarýnýn tesisi ve iþin gereðine uygun sair hukuki tasarruflar yöntemlerinden biri veya birkaçýnýn birlikte veya ayrý ayrý uygulanmasý suretiyle özelleþtirilmesine karar verildiði, 05.02.2002 tarih ve 2002106 sayýlý ÖYK kararýyla TEKEL‘in özelleþtirme stratejisinin mülkiyetin devrine de olanak saðlayacak þekilde yeniden belirlendiði, 4046 sayýlý Kanunun 20. maddesi uyarýnca Özelleþtirme Ýdaresi Baþkanlýðý‘nýn 25.12.2003 tarih ve 1147 sayýlý Olur‘una istinaden anonim þirkete dönüþtürüldüðü, özelleþtirme iþlemlerinin kolaylaþtýrýlmasýný teminen ÖYK‘nun 31.03.2003 tarih ve 2003/12 sayýlý kararýyla yeniden yapýlandýrýlmasýna karar verilerek TEKEL Sigara Sanayii Müessesesinin, Sigara Sanayii Ýþletmeleri ve Ticaret A.Þ.ne; Alkollü Ýçkiler Sanayii Müessesinin, Alkollü Ýçkiler Sanayii ve Ticaret A.Þ.ne; Pazarlama ve Daðýtým Müessesesinin de ikiye ayrýlarak Sigara Pazarlama ve Daðýtým A.Þ. ile Alkollü Ýçkiler Pazarlama ve Daðýtým A.Þ.ne dönüþtürüldüðü, dava konusu ihalenin dayanaðýný oluþturan ÖYK‘nun 15.10.2007 tarih ve 2007/60 sayýlý kararýnýn 1. maddesiyle de; "1. a) Sigara Sanayii Ýþletmeleri ve Ticareti A.Þ. (TEKEL Sigara)"ne ait; Adana, Ballýca, Bitlis, Malatya ve Tokat sigara fabrikalarý ile bu fabrikalarýn kullanýmýnda bulunan taþýnmazlarýn, Adana, Ballýca, Bitlis, Ýstanbul, Malatya ve Tokat sigara fabrikalarýnýn envanter kayýtlarýnda yer alan makine ve teçhizat, yedek parça, hammadde, yarý mamul ve mamul stoklarý ile sarf malzemesi nitelikli varlýklar, iþletme malzemeleri, üretim faaliyetinde kullanýlan tüketim malzemeleri, taþýtlar, demirbaþlar, diðer varlýklar ile yatýrým programý çerçevesinde alýmý yapýlmýþ olan makine ve teçhizatýn, Sigara markalarý ve yeni marka baþvurularýnýn, Sigara Pazarlama ve Daðýtým A.Þ. baþmüdürlüklerinin depolarýnda ve baþmüdürlüklere baðlý perakende satýþ maðazalarýnda mevcut tütün mamülü stoklarýnýn, "satýþ" yöntemi ile, b) Tütün, Tütün Mamulleri, Tuz ve Alkol Ýþletmeleri A.Þ. (TEKEL)‘ne ait; TEKEL tarafýndan sigara fabrikalarý için alýnan "Ýdari Yaprak Tütün Stoku‘nun 25.000 (yirmibeþbin) tonluk kýsmýnýn,"satýþ" yöntemi ile, Ýstanbul Sigara Fabrikasý ve bu fabrikanýn kullanýmýnda bulunan taþýnmazlar ile TEKEL Sigara Genel Müdürlük binasýnýn "mülkiyetin gayri ayni hak (intifa) tesisi" yöntemi ile; bir bütün halinde özelleþtirilmesine karar verildiði anlaþýlmakta olup; bu amaçla yapýlan ihaleye iliþkin þartnamede ihalenin konusu yukarýda ayrýntýsýna yer verilen ÖYK kararý ile paralel þekilde belirlenmiþ, "Ýhalenin kapsamý" baþlýklý kýsmýnda özelleþtirilmesine karar verilen sigara fabrikalarýnýn üretim iþi ile ilgili satýþ sözleþmesi imza tarihi itibariyle tüm sipariþleri ve bunlara ait sözleþmelerin, satýþ yöntemi ile özelleþtirilmesine karar verilen Adana, Ballýca, Bitlis ve Tokat sigara fabrikalarýnýn sahasý içinde bulunan lojmanlarýn, Þirket‘in sahip olduðu sigara reçeteleri gibi ticari sýr niteliðindeki bilgiler ve bunlarla ilgili hak ve yükümlülüklerin, þirkete ait tüm mevcut lisanslar, izinler ve ruhsatlar ile bunlara iliþkin derdest baþvurularýn, þirketin yatýrým programý çerçevesinde alýmýný yaptýðý ancak henüz envanter kayýtlarýna intikal ettirilmemiþ olan mevcut makine ve ekipmanlarýn da ihale kapsamýnda yer aldýðý, TEKEL‘in ihale þartnamesinde belirtilen usul ve koþullarla yukarýda anýlan Kanun hükümlerine uygun olarak ihaleye çýkarýldýðý, deðer tespit komisyonu ile ihale komisyonunun oluþumunun Yasa‘ya uygun olduðu; deðer tespitinin danýþmanlýk hizmeti veren firmalara yaptýrýlan deðerleme raporu ve deðer tespit sonuç raporundaki veriler esas alýnarak indirgenmiþ nakit akýmý uygulanmasýyla bulunan deðere iþlenmiþ ve iþlenmemiþ tütün opsiyon sözleþmeleri, 25.000 ton oryantal tütün stoðu, satýþ sonrasý satýn alan þirket için oluþacak peþtemallik vergi avantajý deðeri ve Vakýf Ekspertiz A.Þ. tarafýndan hesaplanan ve TEKEL‘in Malatya, Bitlis ve Adana‘daki gayri faal durumda bulunan fabrikalarýna iliþkin gayrimenkul deðerinin eklenmesi suretiyle TEKEL‘in ihale kapsamýndaki varlýklarýnýn deðerinin toplam 1.331.800.000.- ABD Dolarý tespit edildiði, bu deðer esas alýnarak ihale aþamasýnda uygulanan pazarlýk usulü sonucu 22.02.2008 tarihinde açýk artýrma suretiyle yapýlan görüþmelerde 1.720.000.000.- ABD Dolarý bedelle nihai ve kesin teklif olarak ve ihale þartnamesinde yazýlý olan ödeme koþullarýna uygun þekilde ödeyeceði tutanakla tespit edilen en yüksek teklifi veren British American Tobacco Tütün Mamülleri Sanayi ve Ticaret A.Þ.ne ihale edildiði ve Rekabet Kurulunun 27.3.2008 tarih ve 08-26/284-92 sayýlý Kararý ile; söz konusu iþletme ve varlýklarýn özelleþtirme yoluyla anýlan teþebbüs tarafýndan devralýnmasý sonucunda 4054 sayýlý Rekabetin Korunmasý hakkýnda Kanunun kapsamýnda hakim durum yaratýlmasýnýn veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltýlmasýnýn söz konusu olmadýðýna,bu nedenle iþleme izin verilmesinde sakýnca bulunmadýðýna karar verilmesi üzerine dava konusu kararýn alýndýðý ve "1. British American Tobacco Tütün Mamulleri Sanayi ve Ticaret A.Þ.ne 1.720..000.000.- (Birmilyaryediyüzyirmimilyon) ABD Dolarý peþin bedelle;

a) Ýhale Þartnamesi eki listede tapu kayýt bilgileri belirtilen Adana, Ballýca, Bitlis, Malatya ve Tokat sigara fabrikalarý ile bu fabrikalarýn kullanýmýnda bulunan taþýnmazlarýn satýlmasýna,

b) Ýstanbul, Adana Ballýca, Bitlis, Malatya ve Tokat sigara fabrikalarýnýn envanter kayýtlarýnda yer alan makine ve teçhizat, yedek parça, hammadde, yarý malul ve mamul stoklarý ile sarf malzemesi nitelikli varlýklar, iþletme malzemeleri ve üretim faaliyetinde kullanýlan tüketim malzemeleri, taþýtlar, demirbaþlar, diðer varlýklar ile yatýrým programý çerçevesinde alýmý yapýlmýþ olan makine ve teçhizat ve sigara fabrikalarýnýn üretim iþi ile ilgili Sözleþme imza tarihi itibariyle tüm sipariþler ve bunlara ait sözleþmelerin satýþ ve devrine,

c) Adana, Ballýca, Bitlis ve Tokat sigara fabrikalarýnýn sahasý içinde bulunan lojmanlarýn satýlmasýna,

d) Ýhale þartnamesi eki listelerde belirtilen mevcut sigara markalarý ve yeni marka baþvurularýnýn devrine,

e) ÞÝRKET‘in sahip olduðu sigara reçeteleri gibi ticari sýr niteliðindeki bilgiler ve bunlarla ilgili hak ve yükümlülüklerin devrine,

f) ÞÝRKET‘e ait mevcut tüm lisanslar, izinler ve ruhsatlar ile bunlara iliþkin derdest baþvurularýn devrine,

g) Ayrýntýlý listeleri Ýhale Þartnamesi ekinde yer alan "Ýdare Yaprak Tütün Stoku‘nun 25.000 (Yirmibeþbin) tonluk kýsmýnýn satýlmasýna,

h) ÞÝRKET‘in yatýrým programý çerçevesinde alýmýný yaptýðý ancak ihale açýldýðýnda henüz envanter kayýtlarýna intikal ettirilmemiþ olan þartname eki listede mevcut makine ve ekipmanlarýn satýþýna,

i) Satýþ Sözleþmesi imza tarihi itibariyle ÞÝRKET‘e ait olup Sigara Pazarlama ve Daðýtým A.Þ. baþmüdürlüklerinin depolarýnda ve baþmüdürlüklere baðlý perakende satýþ maðazalarýnda mevcut sigara stoklarýnýn satýlmasýna,

j) Ýhale Þartnamesi eki listede tapu kayýt bilgileri belirtilen TEKEL‘e ait Ýstanbul Sigara Fabrikasý ve bu fabrikanýn kullanýmýnda bulunan taþýnmazlar ile ÞIRKET Genel Müdürlük binasý için 3 (Üç) yýl süre ile (mülkiyetin gayri ayni hak) intifa hakký tesisine,

2-Ýhale üzerinde Kalan British American Tobacco Tütün Mamulleri Sanayi ve Ticaret A.Þ.‘nin Ýdare Tarafýndan verilecek süre içerisinde satýþ sözleþmesini imzalamaktan imtina etmesi ve/veya ihale þartnamesinin öngördüðü yükümlülükleri yerine getirmemesi halinde, geçici teminatýnýn irat kaydedilerek yukarýda belirtilen ihale konusu varlýklarýn ihale sonucunda ikinci durumda bulunan Strand Investment S.ar.1 ‘ye nihai teklifi olan 1.700.000.000,¬(Birmilyaryediyüzmilyon) ABD Dolarý peþin bedelle ihale þartnamesi çerçevesinde satýþ ve devrine, Strand Investment S.ar.1‘nin idare tarafýndan verilecek süre içerisinde satýþ sözleþmesini imzalamaktan imtina etmesi ve/veya ihale þartnamesinin öngördüðü yükümlülükleri yerine getirmemesi halinde, geçici teminatýnýn irat kaydedilerek ihalenin iptal edilmesine,

3-Satýþ sözleþmesi imzalanmasý, mülkiyetin gayri ayni haklarýn intifa tesis edilmesi, konu ile ilgili diðer hususlarýn belirlenmesi, satýþ ile ilgili sair iþlemlerin yerine getirilmesi hususlarýnda Ýdare‘nin yetkili kýlýnmasýna", karar verildiði anlaþýlmaktadýr.

Özelleþtirmeden beklenilen kamu yararý ve ekonomide verimliliðin artýrýlmasý için; anýlan yasal düzenlemelere uygun olarak gerçekleþtirildiði anlaþýlan özelleþtirme süreci sonucunda tesis edilen dava konusu iþlemlerde hukuka aykýrý bir yön saptanmamýþtýr.

Davacýnýn aksi yöndeki iddialarý ise yerinde görülmemiþtir.

Açýklanan nedenlerle davanýn reddine karar verilmesinin uygun olacaðý düþünülmektedir.

TÜRK MÝLLETÝ ADINA

Karar veren Danýþtay Onüçüncü Dairesi‘nce Tetkik Hakiminin açýklamalarý dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra iþin gereði görüþüldü:

Dava, Özelleþtirme Yüksek Kurulu (ÖYK)‘nun 05.02.2001 tarih ve 2001/06 sayýlý kararý ile özelleþtirme kapsam ve programýna alýnan ve ÖYK‘ nýn 15.10.2007 tarih ve 2007/60 sayýlý kararý ile özelleþtirme stratejisi belirlenen Tütün, Tütün Mamülleri, Tuz ve Alkol Ýþletmeleri A.Þ. (Tekel)‘in baðlý ortaklýðý Sigara Sanayii Ýþletmeleri ve Ticareti A.Þ.‘ne ait tütün mamülleri üretim iþiyle ilgili varlýklarýn "satýþ" ve "mülkiyetin gayri ayni hak (intifa) tesisi" yöntemi ile özelleþtirilmesini teminen 22.02.2008 tarihinde yapýlan ihalede nihai tekliflerin ve deðer tespit sonuçlarýnýn deðerlendirilmesi sonucu ihale þartnamesi çerçevesinde satýþ ve devrine iliþkin

22.04.2008 tarih ve 2008/23 sayýlý ÖYK kararý ile karara konu 22.02.2008 tarihli ihale iþleminin iptali istemiyle açýlmýþtýr.

Davacýlarýn dava açma ehliyeti bulunduðundan davalý idarenin usule iliþkin iddiasý yerinde görülmeyerek iþin esasýna geçildi.

4046 sayýlý Özelleþtirme Uygulamalarý Hakkýnda Kanun‘un "Amaç ve Kapsam" baþlýklý 1.maddesinin (A) fýkrasýnda, bu Kanunun amacýnýn, bu maddede sayýlan kuruluþlarýn ekonomide verimlilik artýþý ve kamu giderlerinde azalma saðlamak için özelleþtirilmesine iliþkin esaslarý düzenlemek olduðu belirtilmiþtir. Kanun‘un 2. maddesinde özelleþtirme uygulamalarýndaki ilkeler sayýldýktan sonra son fýkrasýnda Kanundaki amaç ve ilkeler doðrultusunda alýnacak kararlarda öncelikler ile bunlarýn tabi olacaðý özelleþtirme uygulamalarýna iliþkin esas ve usullerin, kuruluþlarýn nitelikleri ve ülke ekonomisinin gerektirdiði þartlar da dikkate alýnarak Özelleþtirme Yüksek Kurulu‘nca saptanacaðý hükme baðlanmýþtýr. Kanun‘un 3/c maddesinde de, kuruluþlarýn; satýþ, kiralama, iþletme hakký devri, mülkiyetin gayri ayni haklarýn tesisi ve iþin gereðine uygun sair hukuki tasarruflar ile devredilmelerine iliþkin özelleþtirme yöntemlerinden hangisi ile özelleþtirileceðini belirlemenin Kurul‘un görevleri arasýnda olduðu kuralý yer almýþtýr.

Kanun‘un "Özelleþtirme Yöntemleri, Deðer tespiti, Ýhale Yöntemleri" baþlýklý 18. maddesinin (B) bendinde ise; özelleþtirme programýna alýnan kuruluþlarýn deðer tespiti çalýþmalarýnýn bu Kanuna göre idarece oluþturulan deðer tespit komisyonlarý tarafýndan yürütüleceði öngörülmüþ; bu bendin (c) alt bendinde de komisyonun görevleri belirlenirken, Komisyon‘un "...deðer tespit çalýþmalarýný, özelleþtirilecek kuruluþun niteliði, gördüðü hizmetin özelliði, gelecekteki nakit akýmý potansiyeli, faaliyette bulunduðu sektör ve pazarýn özellikleri, sahip olduðu sýnai, ticari ve sosyal tesisler, makine araç ve gereçler, teçhizat, malzeme ve hammadde ile yarý mamul ve mamul madde stoklarý, her türlü taþýnýr ve taþýnmaz mallarý, vasýflarý ve hali hazýr durumlarý, senetli ve senetsiz bütün alacak ve borçlarý ile bilumum hak ve yükümlülükleri ve özelleþtirilecek kuruluþa uygulanacak özelleþtirme yöntemini de dikkate alarak uluslararasý kabul görmüþ olan; indirgenmiþ nakit akýmlarý (net bugünkü deðer), defter deðeri, net aktif deðeri, amortize edilmiþ yenileme deðeri, tasfiye deðeri, fiyat/kazanç oraný, piyasa kapitalizasyon deðeri, piyasa deðeri/defter deðeri, ekspertiz deðeri, fiyat/nakit akým oraný metotlarýndan en az ikisini uygulamak suretiyle yürütür" þeklinde kural öngörülmüþ, ayný maddenin "Ýhale Komisyonlarýnýn Oluþumu ile Ýhale Usul Ve Ýþlemleri" baþlýklý (C) bendinde ise, bu maddenin (A) bendinde yer alan özelleþtirme yöntemlerinin uygulanmasýna iliþkin ihale iþlemlerinin bu Kanuna göre oluþturulan ihale komisyonlarý tarafýndan yürütüleceði belirtilmiþ, komisyonun oluþumu, çalýþmasý ve görevleri düzenlenmiþ, ihale usulleri arasýnda sayýlan pazarlýk usulü: "Ýhalelere birden fazla teklif sahibinden kapalý zarf içerisinde teklif almak þartýyla baþlanabilir... Teklif sahipleri ile birden fazla pazarlýk görüþmesi yapýlabilir. Pazarlýk görüþmeleri teklif sahipleri ile ayrý ayrý yapýlýr. Pazarlýk görüþmelerinin, ihalenin herhangi bir aþamasýnda pazarlýk görüþmelerine devam edilen teklif sahipleri ile müþtereken yapýlmasýna komisyonca karar verilebilir. Komisyonca, pazarlýk görüþmeleri sýrasýnda ortaya çýkabilecek yeni durumlar karþýsýnda, rekabete engel teþkil etmemek, ihale ilanýnda ve/veya þartnamede yer alan hususlara aykýrý olmamak ve pazarlýk görüþmelerine devam edilen teklif sahiplerine eþit olarak uygulanmak kaydý ile yeni esaslar belirlenebilir. Komisyonca gerekli görüldüðü takdirde ihale, pazarlýk görüþmesine devam edilen teklif sahiplerinin katýlýmý ile açýk artýrma suretiyle sonuçlandýrýlabilir. Bu husus ilanda ve/veya þartnamede belirtilir. Görüþmeler komisyon tarafýndan bir tutanakla tespit edilir, tutanak komisyon üyeleri ve teklif sahiplerince imzalanýr." þeklinde düzenlenmiþtir. Maddenin son fýkrasýnda ise, ihale iþlemleri sonucunda ihale komisyonunca verilen kararlarýn idare tarafýndan Kurulun onayýna sunulacaðý, ihale sonuçlarýnýn Kurul tarafýndan onaylanacaðý öngörülmüþtür.

Dava dosyasýnýn incelenmesinden; Özelleþtirme Yüksek Kurulu‘nun (ÖYK) 05.02.2001 tarih ve 2001/06 sayýlý kararýyla özelleþtirme kapsam ve programýna alýnan TEKEL‘in, mülkiyetin devri hariç kiralama, iþletme hakký devri, mülkiyetin gayri ayni haklarýnýn tesisi ve iþin gereðine uygun sair hukuki tasarruflar yöntemlerinden biri veya birkaçýnýn birlikte veya ayrý ayrý uygulanmasý suretiyle özelleþtirilmesine karar verildiði, 05.02.2002 tarih ve 2002/06 sayýlý ÖYK kararýyla TEKEL‘in özelleþtirme stratejisinin mülkiyetin devrine de olanak saðlayacak þekilde yeniden belirlendiði, 4046 sayýlý Kanun‘un 20. maddesi uyarýnca Özelleþtirme Ýdaresi Baþkanlýðý‘nýn 25.12.2003 tarih ve 1147 sayýlý Olur‘una istinaden anonim þirkete dönüþtürüldüðü, özelleþtirme iþlemlerinin kolaylaþtýrýlmasýný teminen ÖYK‘nun 31.03.2003 tarih ve 2003/12 sayýlý kararýyla yeniden yapýlandýrýlmasýna karar verilerek TEKEL Sigara Sanayii Müessesesinin, Sigara Sanayii Ýþletmeleri ve Ticaret A.Þ‘ne; Alkollü Ýçkiler Sanayii Müessesinin, Alkollü Ýçkiler Sanayii ve Ticaret A.Þ‘ne; Pazarlama ve Daðýtým Müessesesinin de ikiye ayrýlarak Sigara Pazarlama ve Daðýtým A.Þ. ile Alkollü Ýçkiler Pazarlama ve Daðýtým A.Þ‘ne dönüþtürüldüðü, dava konusu ihalenin dayanaðýný oluþturan ÖYK‘nun 15.10.2007 tarih ve 2007/60 sayýlý kararýnýn 1. maddesiyle de;

"1. a) Sigara Sanayii Ýþletmeleri ve Ticareti A.Þ. (TEKEL Sigara)"ne ait;

-Adana, Ballýca, Bitlis, Malatya ve Tokat sigara fabrikalarý ile bu fabrikalarýn kullanýmýnda bulunan taþýnmazlarýn,

-Adana, Ballýca, Bitlis, Ýstanbul, Malatya ve Tokat sigara fabrikalarýnýn envanter kayýtlarýnda yer alan makine ve teçhizat, yedek parça, hammadde, yarý mamul ve mamul stoklarý ile sarf malzemesi nitelikli varlýklar, iþletme malzemeleri, üretim faaliyetinde kullanýlan tüketim malzemeleri, taþýtlar, demirbaþlar, diðer varlýklar ile yatýrým programý çerçevesinde alýmý yapýlmýþ olan makine ve teçhizatýn,

-Sigara markalarý ve yeni marka baþvurularýnýn,

-Sigara Pazarlama ve Daðýtým A.Þ. baþmüdürlüklerinin depolarýnda ve baþmüdürlüklere baðlý perakende satýþ maðazalarýnda mevcut tütün mamülü stoklarýnýn, "satýþ" yöntemi ile,

b) Tütün, Tütün Mamulleri, Tuz ve Alkol Ýþletmeleri A.Þ. (TEKEL)‘ne ait;

-TEKEL tarafýndan sigara fabrikalarý için alýnan "Ýdari Yaprak Tütün Stoku‘nun 25.000 (yirmibeþbin) tonluk kýsmýnýn,

"satýþ" yöntemi ile,

Ýstanbul Sigara Fabrikasý ve bu fabrikanýn kullanýmýnda bulunan taþýnmazlar ile TEKEL Sigara Genel Müdürlük binasýnýn "mülkiyetin gayri ayni hak (intifa) tesisi" yöntemi ile; bir bütün halinde özelleþtirilmesine karar verildiði anlaþýlmaktadýr.

Dava konusu ihaleye iliþkin þartnamede ihalenin konusu yukarýda ayrýntýsýna yer verilen ÖYK kararý ile paralel þekilde belirlenmiþ, "Ýhalenin kapsamý" baþlýklý kýsmýnda özelleþtirilmesine karar verilen sigara fabrikalarýnýn üretim iþi ile ilgili satýþ sözleþmesi imza tarihi itibariyle tüm sipariþleri ve bunlara ait sözleþmelerin, satýþ yöntemi ile özelleþtirilmesine karar verilen Adana, Ballýca, Bitlis ve Tokat sigara fabrikalarýnýn sahasý içinde bulunan lojmanlarýn, Þirket‘in sahip olduðu sigara reçeteleri gibi ticari sýr niteliðindeki bilgiler ve bunlarla ilgili hak ve yükümlülüklerin, þirkete ait tüm mevcut lisanslar, izinler ve ruhsatlar ile bunlara iliþkin derdest baþvurularýn, þirketin yatýrým programý çerçevesinde alýmýný yaptýðý ancak henüz envanter kayýtlarýna intikal ettirilmemiþ olan mevcut makine ve ekipmanlarýn da ihale kapsamýnda yer aldýðý görülmüþtür.

"Özelleþtirme programýna alýnma ve strateji belirleme" kararýnda, özelleþtirilecek olan iþletme ve varlýklarýn neler olduðunun duraksamaya neden olmayacak açýklýkta gösterilmesi zorunlu olduðu gibi, özelleþtirme ihalesinin koþullarýný gösteren, bu çerçevede ihaleye katýlacaklarýn yaný sýra ihaleyi yapan idareye de kimi yükümlülükler getiren ve bu haliyle idarenin ihaleyle belirlediði yüklenici, alýcý ya da iþletmeciyle yapacaðý sözleþmenin dayanaðýný oluþturan ihale þartnamesinin de "özelleþtirme programýna alýnma ve strateji belirleme" kararýnýn kapsamýna uygun olmasý gerektiði açýktýr.

TEKEL‘in özelleþtirme programýna alýnmasý sonrasý özelleþtirme stratejisinin belirlenmesine iliþkin 15.10.2007 tarih ve 2007/60 sayýlý OYK kararýnýn gerekçesinde de ifade edildiði üzere, söz konusu özelleþtirmeyle kamu kesiminin sigara sektöründeki üretim ve ticaret faaliyetlerinden çekilmesi amaçlandýðýndan, mülkiyetin gayri ayni hak (intifa) tesisi yöntemi ile özelleþtirilmesi uygun görülen Ýstanbul Sigara Fabrikasý‘nýn kullanýmýnda bulunan taþýnmazlar dýþýnda kalan ve satýþ yöntemi ile özelleþtirmesine karar verilen Adana, Ballýca, Bitlis ve Tokat sigara fabrikalarýnýn sahalarý içinde yer alan lojmanlar ile fabrikalarýn mütemmim cüz‘ü niteliðindeki makine ve teçhizat ile satýþ sözleþmelerinin de ihale kapsamýna dahil edilmesinin belirtilen amacýn doðal sonucu olduðunun kabulü gerekmektedir.

Bu çerçevede deðerlendirildiðinde, ihale þartnamesinin özelleþtirme programýnda bulunan Tekel‘in özelleþtirme stratejisinin belirlenmesine dair kararýnýn gerekçesi ve içeriði ile uyumlu olduðu açýktýr.

Ýhale süreci ve sözü edilen varlýklarýn satýþ ve devrinin onayýna iliþkin dava konusu ÖYK kararýna yönelik olarak ise; Tekel‘in ihaleye konu sözü edilen varlýklarýn ihale þartnamesinde belirtilen usul ve koþullarla yukarýda anýlan Kanun hükümlerine uygun olarak ihaleye çýkarýldýðý, deðer tespit komisyonu ile ihale komisyonunun oluþumunun Yasa‘ya uygun olduðu; deðer tespitinin danýþmanlýk hizmeti veren firmalara yaptýrýlan deðerleme raporu ve deðer tespit sonuç raporundaki veriler esas alýnarak indirgenmiþ nakit akýmý uygulanmasýyla bulunan deðere iþlenmiþ ve iþlenmemiþ tütün opsiyon sözleþmeleri, 25.000 ton oryantal tütün stoðu, satýþ sonrasý satýn alan þirket için oluþacak peþtemallik vergi avantajý deðeri ve Vakýf Ekspertiz A.Þ. tarafýndan hesaplanan ve Tekel‘in Malatya, Bitlis ve Adana‘daki gayri faal durumda bulunan fabrikalarýna iliþkin gayrimenkul deðerinin eklenmesi suretiyle Tekel‘in ihale kapsamýndaki varlýklarýnýn deðerinin toplam 1.331.800.000.-ABD Dolarý tespit edildiði, bu deðer esas alýnarak ihale aþamasýnda uygulanan pazarlýk usulü sonucu 22.02.2008 tarihinde açýk artýrma suretiyle yapýlan görüþmelerde 1.720.000.000.-ABD Dolarý bedelle nihai ve kesin teklif olarak ve ihale þartnamesinde yazýlý olan ödeme koþullarýna uygun þekilde ödeyeceði tutanakla tespit edilen en yüksek teklifi veren British American Tobacco Tütün Mamülleri Sanayi ve Ticaret A.Þ.‘ne ihale edildiði, ihale üzerinde kalan firmaya anýlan varlýklarýn devrinde rekabet hukuku açýsýndan sakýnca bulunmadýðýna dair 27.03.2008 tarih ve 08-26/284-92 sayýlý Rekabet Kurulu‘nca izin verilmesi sonrasý uyuþmazlýk konusu 22.04.2008 tarih ve 2008/23 sayýlý Özelleþtirme Yüksek Kurulu kararýyla; "1. British American Tobacco Tütün Mamulleri Sanayi ve Ticaret A.Þ.ne 1.720.000.000.- (Birmilyaryediyüzyirmimilyon) ABD Dolarý peþin bedelle;

a) Ýhale Þartnamesi eki listede tapu kayýt bilgileri belirtilen Adana, Ballýca, Bitlis, Malatya ve Tokat sigara fabrikalarý ile bu fabrikalarýn kullanýmýnda bulunan taþýnmazlarýn satýlmasýna,

b) Ýstanbul, Adana Ballýca, Bitlis, Malatya ve Tokat sigara fabrikalarýnýn envanter kayýtlarýnda yer alan makine ve teçhizat, yedek parça, hammadde, yarý malul ve mamul stoklarý ile sarf malzemesi nitelikli varlýklar, iþletme malzemeleri ve üretim faaliyetinde kullanýlan tüketim malzemeleri,taþýtlar, demirbaþlar, diðer varlýklar ile yatýrým programý çerçevesinde alýmý yapýlmýþ olan makine ve teçhizat ve sigara fabrikalarýnýn üretim iþi ile ilgili Sözleþme imza tarihi itibariyle tüm sipariþler ve bunlara ait sözleþmelerin satýþ ve devrine,

c) Adana, Ballýca, Bitlis ve Tokat sigara fabrikalarýnýn sahasý içinde bulunan lojmanlarýn satýlmasýna,

d) Ýhale Þartnamesi eki listelerde belirtilen mevcut sigara markalarý ve yeni marka baþvurularýnýn devrine,

e) Þirket‘in sahip olduðu sigara reçeteleri gibi ticari sýr niteliðindeki bilgiler ve bunlarla ilgili hak ve yükümlülüklerin devrine,

f) Þirket‘e ait mevcut tüm lisanslar, izinler ve ruhsatlar ile bunlara iliþkin derdest baþvurularýn devrine,

g) Ayrýntýlý listeleri Ýhale Þartnamesi ekinde yer alan "Ýdare Yaprak Tütün Stoku‘nun 25.000 (Yirmibeþbin) tonluk kýsmýnýn satýlmasýna,

h) Þirket‘in yatýrým programý çerçevesinde alýmýný yaptýðý ancak ihale açýldýðýnda henüz envanter kayýtlarýna intikal ettirilmemiþ olan þartname eki listede mevcut makine ve ekipmanlarýn satýþýna,

i) Satýþ Sözleþmesi imza tarihi itibariyle Þirket‘e ait olup Sigara Pazarlama ve Daðýtým A.Þ. baþmüdürlüklerinin depolarýnda ve baþmüdürlüklere baðlý perakende satýþ maðazalarýnda mevcut sigara stoklarýnýn satýlmasýna,

j) Ýhale Þartnamesi eki listede tapu kayýt bilgileri belirtilen Tekel‘e ait Ýstanbul Sigara Fabrikasý ve bu fabrikanýn kullanýmýnda bulunan taþýnmazlar ile Þirket Genel Müdürlük binasý için 3(Üç) yýl süre ile (mülkiyetin gayri ayni hak) intifa hakký tesisine,

2-Ýhale üzerinde Kalan British American Tobacco Tütün Mamulleri Sanayi ve Ticaret A.Þ.‘nin Ýdare Tarafýndan verilecek süre içerisinde satýþ sözleþmesini imzalamaktan imtina etmesi ve/veya ihale þartnamesinin öngördüðü yükümlülükleri yerine getirmemesi halinde, geçici teminatýnýn irat kaydedilerek yukarýda belirtilen ihale konusu varlýklarýn ihale sonucunda ikinci durumda bulunan Strand Investment S.ar.l‘ye nihai teklifi olan 1.700.000.000,¬(Birmilyaryediyüzmilyon) ABD Dolarý peþin bedelle ihale þartnamesi çerçevesinde satýþ ve devrine, Strand Investment S.ar.1 ‘nin idare tarafýndan verilecek süre içerisinde satýþ sözleþmesini imzalamaktan imtina etmesi ve/veya ihale þartnamesinin öngördüðü yükümlülükleri yerine getirmemesi halinde, geçici teminatýnýn irat kaydedilerek ihalenin iptal edilmesine,

3-Satýþ sözleþmesi imzalanmasý, mülkiyetin gayri ayni haklarýn intifa tesis edilmesi, konu ile ilgili diðer hususlarýn belirlenmesi, satýþ ile ilgili sair iþlemlerin yerine getirilmesi hususlarýnda Ýdare‘nin yetkili kýlýnmasýna, "karar verildiði anlaþýlmaktadýr.

Tekel‘e ve Tekel‘in baðlý ortaklýðý Sigara Sanayii Ýþletmeleri ve Ticareti A.Þ.‘ne ait sigara üretim iþi ile ilgili varlýklarýn "satýþ" ve "mülkiyetin gayri ayni hak (intifa) tesisi" yöntemi ile özelleþtirilmesine iliþkin ihaleyi sonuçlandýran 22.02.2008 tarihli ihale komisyonu kararýnýn iptali istemiyle tek Gýda Ýþ Sendikasý ve Tütün Eksperleri Derneði tarafýndan açýlan dava, Danýþtay Onüçüncü Dairesinin 30.06.2010 tarih ve E:2008/2435, K:2010/5531 sayýlý kararýyla, varlýklarýn bir bütün halinde özelleþtirilmesi iþlemine izin verilmesi yolundaki Rekabet Kurulu‘nun 27.03.2008 tarih ve 08-26/284-92 sayýlý kararýnýn iptali istemiyle açýlan dava Danýþtay Onüçüncü Dairesinin 30.06.2010 tarih ve E:2008/3569, K:2010/5533 sayýlý kararýyla dava konusu iþlemler hukuka uygun bulunarak reddedilmiþtir.

Bu durumda, yukarýda anýlan yasal düzenlemelere uygun ihale iþleminde ve özelleþtirme ve ihale sürecinin onaylanmasýna iliþkin 22.04.2008 tarih ve 2008/23 sayýlý Özelleþtirme Yüksek Kurulu kararýnda hukuka aykýrýlýk bulunmamakta olup, davacýnýn diðer iddialarý da dava konusu iþlemi kusurlandýracak nitelikte görülmemiþtir.

Açýklanan nedenlerle, yasal dayanaðý bulunmayan davanýn reddine, aþaðýda dökümü gösterilen 133,20.-TL yargýlama giderlerinin davacý üzerinde býrakýlmasýna, yürürlükte bulunan Avukatlýk Asgari Ücret Tarifesi uyarýnca belirlenen 1.000.- TL avukatlýk ücretinin davacýlardan alýnarak davalý Ýdareye verilmesine, artan posta giderinin istemi halinde davacýlara iadesine, 30.06.2010 tarihinde oyçokluðuyla karar verildi.

Baþkan Faruk ÖZTÜRK

Üye Ali ÖZTÜRK

Üye Zümrüt ÖDEN (X) 

Üye Taci BAYHAN

Üye Gürsel MEKIK (X) 

KARÞI OY : Tütün, Tütün Mamülleri, Tuz ve Alkol Ýþletmeleri A.Þ. (Tekel)‘in baðlý ortaklýðý Sigara Sanayii Ýþletmeleri ve Ticareti A.Þ.‘ne ait varlýklarýn "satýþ" ve "mülkiyetin gayri ayni hak (intifa) tesisi" yöntemi ile özelleþtirilmesi iþlemine onay veren 22.04.2008 tarih ve 2008/23 sayýlý Özelleþtirme Yüksek Kurulu kararý ile karara konu 22.02.2008 tarihli ihale iþleminin iptali istenilmektedir.

Uyuþmazlýk konusu olayda, Tekel‘e ve Tekel‘in baðlý ortaklýðý Sigara Sanayii Ýþletmeleri ve Ticareti A.Þ.‘ye ait sözü edilen varlýklarýn özelleþtirilmesi amacýyla hazýrlanan Ýhale Þartnamesi‘nin 1. maddesinin (j) bendinde, satýþ sözleþmesinin imza tarihi itibarýyla Sigara Sanayii Ýþletmeleri ve Ticareti A.Þ.‘ye ait Sigara Pazarlama ve Daðýtým A.Þ. baþmüdürlüklerinin depolarýnda ve baþmüdürlüklere baðlý perakende satýþ maðazalarýnda mevcut sigara stoklarýnýn ihalenin kapsamý arasýnda olduðu belirtilmiþtir.

Dosyadaki Tekel Sigara Fabrikalarý ve Markalarý ile Sair Varlýklarýnýn Özelleþtirilmesine Dair Deðerleme Raporu ve Deðer Tespit Komisyonu kararý ile Rapora iliþkin açýklamanýn incelenmesinden, danýþmanlýk hizmeti veren firmalara yaptýrýlan deðerleme raporu ve deðer tespit sonuç raporundaki veriler esas alýnarak indirgenmiþ nakit akýmý uygulanmasýyla bulunan deðere iþlenmiþ ve iþlenmemiþ tütün opsiyon sözleþmeleri, 25.000 ton oryantal tütün stoðu, satýþ sonrasý satýn alan þirket için oluþacak peþtemallik vergi avantajý deðeri ve Vakýf Ekspertiz A.Þ. tarafýndan hesaplanan ve TEKEL‘in Malatya, Bitlis ve Adana‘daki gayri faal durumda bulunan fabrikalarýna iliþkin gayrimenkul deðerinin eklenmesi suretiyle Tekel‘in ihale kapsamýndaki varlýklarýnýn deðerinin toplam 1.331.800.000.-ABD Dolan olarak tespit edildiði, ancak bu tutarýn içinde yukarýda (j) bendinde belirtilen varlýklarýn deðerinin dikkate alýnýp alýnmadýðý anlaþýlamamaktadýr.

Bu durumda, sözü edilen (j) bendinde belirtilen varlýklarýn deðerinin ihale konusu varlýklarýn deðerinin tespitine yansýtýlýp yansýtýlmadýðý tespit edildikten sonra iþin esasý hakkýnda karar verilmesi gerektiðinden bu konu araþtýrýlmaksýzýn verilen karara katýlmýyoruz.

Üye Zümrüt ÖDEN

Üye Gürsel MEKIK