MADENC�L�K FAAL�YETLER� UYGULAMA Y�NETMEL��`N�N �PTAL� VE Y�R�TMES�N�N DURDURULMASI ��N DAVA A�TIK

GENEL MERKEZ ( )
11.01.2011 (Son G�ncelleme: 11.01.2011 18:24:24)

Y�r�tmenin Durdurulmas� Taleplidir.

�

DANI�TAY� BA�KANLI�INA

DAVACI�� : TMMOB Ziraat M�hendisleri Odas�

VEK�Lݠ�� : Av.Z�hal D�NMEZ-41998670172

DAVALI�� : T.C. Enerji ve Tabii Kaynaklar Bakanl��

KONU�� :06 Kas�m 2010 tarih 27751 say�l� RG‘de yay�nlanan�� "Madencilik Faaliyetleri Uygulama Y�netmeli�i"nin 121.maddesinin ve 123.maddesinin �ptali ile Y�r�tmenin Durdurulmas�na; 3213 Say�l� Maden Kanununun 7/14.maddesinde ge�en "..�zel m�lkiyete konu araziler ile bu arazilere 20 metre mesafe dahilinde faaliyette bulunmak i�in m�lk sahibinin yaz�l� muvafakatinin al�nmas� zorunludur" ifadesinin Anayasaya ayk�r� oldu�u iddias� ile konunun itiraz yolu ile Anayasa Mahkemesine g�nderilmesine� karar verilmesi talebidir.

OLAY VE �PTAL NEDENLERݠ��

�� 1)��Y�netmeli�in 121. maddesinin iptali gerekir. 3213 say�l� Maden Kanununun uygulanmas� ile ilgili usul ve esaslar� d�zenlemek �zere ��kar�lan Y�netmeli�in iptalini talep etti�imiz 121. maddesi, dayand�� Maden� Kanununa oldu�u gibi 4342 say�l� Mera Kanununa da ayk�r�d�r. Mera� Kanununun 14. maddesine g�re� Tahsis amac� de�i�tirilmedik�e� mera, yaylak ve k��laktan bu Kanunda g�sterilenden� ba�ka� �ekilde� yararlan�lamaz.� Oysa Y�netmelikte �l� tar�m m�d�rl�� taraf�ndan yap�lan de�erlendirme sonucu uyulmas� gereken esaslar� belirlenerek mera tahsis amac� de�i�tirilmeden izin verilir. Bu faaliyetler sonras�� maden arama ruhsat sahibi, faaliyette bulundu�u b�lgeleri d�zenleyerek en ge� alt� ay i�inde �evre ile� uyumlu hale getirir, denilmektedir.� Mera� Kanununun 14. maddesinde;� Enerji ve Tabi� Kaynaklar Bakanl��n�n talebi �zerine, 3213 say�l� Maden Kanunu h�k�mlerine g�re, arama� faaliyetleri sonunda rezervi belirlenen maden ve petrol faaliyeti� i�in zaruri� olan �yerlerin, ilgili� m�d�rl��n talebi, komisyonun ve defterdarl��n uygun g�r�� zerine, valilik�e tahsis amac�n�n de�i�tirilebilece�i ve s�z konusu yerlerin tescillerinin Hazine ad�na, vak�f meralar�n�n tescillerinin ise vak�f ad�na yapt�r�laca�� belirtilmektedir. Ve, 3213 say�l� Maden Kanunu h�k�mlerine g�re arama ve i�letme faaliyetlerinin y�r�t�lmesi ile ilgili usul ve� esaslar� Bakanl�k�a ��kart�lacak bir y�netmelikle d�zenlenir,� h�km�� gere�i 1998 y�l�nda Mera

�Y�netmeli�i ��kar�lm��t�r. Y�r�rl�kte olan mevzuata ra�men dava konusu Y�netmelik ile d�zenleme getirilmi� olmas� da hukuka ayk�r�d�r.

�� Ayr�ca dava konusu Y�netmeli�in dayana��n� olu�turan Maden Kanununda Meralar�n kullan�m�na ili�kin hi�bir d�zenleme bulunmamaktad�r. Kanunda d�zenleme yok iken Y�netmelik ile d�zenleme getirilmesi ise ba�ta Anayasa olmak �zere Hukuka ayk�r�d�r.

26.05.2004 tarihli 5177 say�l� Kanun ile Maden Kanununun baz� maddelerinde de�i�iklik yap�lm��t�. Bu de�i�ikliklerden biri de� Maden Kanununun 7.maddesi idi. Bu madde ��yleydi: Orman, muhafaza orman�, a�a�land�rma alanlar�, kara avc�l�� alanlar�, �zel koruma b�lgeleri,� milli parklar, tabiat parklar�, tabiat an�t�, tabiat� koruma alan�,� tar�m, mera, sit alanlar�, su havzalar�, k�y� alanlar� ve sahil �eritleri, karasular�, turizm b�lgeleri, alanlar� ve merkezleri ile k�lt�r ve turizm koruma ve geli�im b�lgeleri, asker� yasak b�lgeler ve imar� alanlar� ile m�cavir alanlarda madencilik faaliyetlerinin �evresel etki de�erlendirmesi, gayri s�hh� m�esseseler ile ilgili hususlar� dahil hangi esaslara g�re y�r�t�lece�i ilgili bakanl�klar�n g�r�� al�narak Bakanlar Kurulu taraf�ndan ��kar�lacak bir y�netmelikle belirlenir. Bu madde, Anayasa Mahkemesinin 15/01/2009 tarih E.2004/70 say�l� karar� ile iptal edilmi�tir.

�� ptal gerek�esinde; Anayasa‘n�n 168. maddesinde; "Tabi� servetler ve kaynaklar Devletin h�k�m ve tasarrufu alt�ndad�r. Bunlar�n aranmas� ve i�letilmesi hakk� Devlete aittir. Devlet bu hakk�n� belli bir s�re i�in, ger�ek ve t�zelki�ilere devredebilir. Hangi tabi� servet ve kayna��n arama ve i�letmesinin, Devletin ger�ek ve t�zelki�ilerle ortak olarak veya do�rudan ger�ek ve t�zelki�iler eliyle yap�lmas�, kanunun a��k iznine ba�l�d�r. Bu durumda ger�ek ve t�zelki�ilerin uymas� gereken �artlar ve Devlet�e yap�lacak g�zetim, denetim usul ve esaslar� ve m�eyyideler kanunda g�sterilir." denilmektedir. Buna g�re, tabi� servetler ve kaynaklar kapsam�nda bulunan madenlerin aranmas� ve i�letilmesi ile ilgili olarak ger�ek ve t�zelki�ilerin uyacaklar� ko�ullar�n, Devlet�e yap�lacak g�zetim, denetim usul ve esaslar� ile yapt�r�mlar�n yasada d�zenlenmesi gerekmektedir.

�� Anayasa‘n�n 43. maddesinin birinci f�kras�nda, k�y�lar�n Devletin h�k�m ve tasarrufu alt�nda oldu�u, ��nc� f�kras�nda ise, k�y�larla sahil �eritlerinin, kullan�� ama�lar�na g�re derinli�i ve ki�ilerin bu yerlerden yararlanma imk�n ve �artlar�n�n kanunla d�zenlenece�i belirtilmektedir.

�� Anayasa‘n�n 63. maddesinin birinci f�kras�nda, tarih, k�lt�r ve tabiat varl�klar�n�n ve de�erlerinin korunmas�n� sa�lamak, bu ama�la destekleyici ve te�vik edici tedbirleri almak g�revi Devlete verilmi�, ikinci f�kras�nda ise, bu varl�klar ve de�erlerden �zel m�lkiyet konusu olanlara getirilecek s�n�rlamalar ve bu nedenle hak sahiplerine yap�lacak yard�mlar ve tan�nacak muafiyetlerin kanunla d�zenlenece�i esas� getirilmi�tir.

�� 3213 say�l� Maden Kanunu‘nun 7. maddesinin birinci f�kras�nda yer alan iptali istenilen d�zenleme ile belirtilen yerlerde yap�lacak madencilik faaliyetlerinin, �evresel etki de�erlendirmesi ve gayri s�hh� m�esseseler ile ilgili hususlar dahil olmak �zere hangi esaslara g�re y�r�t�lece�i Bakanlar Kurulu taraf�ndan ��kar�lacak y�netmeli�e b�rak�lmaktad�r.

�� Anayasa‘n�n 168. maddesi uyar�nca, tabi� servet ve kaynaklarla ilgili ger�ek ve t�zel ki�ilerin uymas� gereken usul ve esaslar�n yasayla d�zenlenmesi zorunludur. Bununla birlikte, k�y�larla sahil �eritlerinden yararlanma imk�n ve �artlar� ile tarih, k�lt�r ve tabiat varl�klar� ve de�erlerinden �zel m�lkiyet konusu olanlara getirilecek s�n�rlamalar�n da Anayasa‘ya uygun olmak ko�uluyla yasayla d�zenlenmesi Anayasa‘n�n 43. ve 63. maddelerinin gere�idir.

��Buna g�re, belirtilen yerlerdeki madencilik faaliyetlerinin y�r�t�lmesine ili�kin esaslar�n yasada d�zenlenmesi gerekirken, iptali istenen kural ile bu hususlara ili�kin d�zenlemenin Bakanlar Kurulu taraf�ndan ��kar�lacak y�netmeli�e� b�rak�lmas� Anayasa‘n�n 43., 63. ve 168. maddelerine ayk�r�d�r, iptali gerekir. Anayasa‘n�n 43., 63., ve 168. maddelerine ayk�r�l�k olu�turan kural, ku�kusuz, ayn� zamanda Anayasa‘n�n 2. maddesinde ifadesini bulan "Hukuk Devleti" ilkesine de ayk�r�l�k olu�turur, denilmi�tir.

�

�� ptal sonras� 10/06/2010 tarihli 5995 say�l� Kanun ile getirilen yeni h�k�mde mera alanlar� yer almam��t�r. T�m bu nedenlerle Y�netmeli�in 121.maddesinin �ptaline karar verilmesini talep ediyoruz

�� 2) Y�netmeli�in 123.maddesinin de iptali gerekir. Bu maddedeki d�zenleme, dayana�� olan Maden Kanununun 7.maddesinin 13.f�kras�ndan farkl� d�zenlenmi�tir. Kanundaki d�zenlemesi, Kamu hizmeti veya umumun yarar�na ayr�lm�� yerlere ve bu t�r tesislere 60 metre mesafe dahilinde madencilik faaliyetleri Bakanl��n, binalara 60 metre, �zel m�lkiyete konu araziye 20 metre mesafe dahilinde ise m�lk sahibinin iznine ba�l�d�r. Bu mesafeler, ihtiya� halinde madencilik faaliyetlerinin boyutu, emniyet tedbirleri ve arazinin yap�s� dikkate al�narak Bakanl�k�a art�r�labilir, �eklinde iken, Y�netmelikte, Kamu hizmeti veya umumun yarar�na ayr�lm�� ibadethane, okul, hastane, k�t�phane, karayolu, demiryolu gibi yer ve tesislere 60 metre mesafe dahilinde madencilik faaliyetleri i�in Genel M�d�rl�kten izin al�nmas� zorunludur. Binalara 60 metre, �zel m�lkiyete konu araziler ile bu arazilere 20 metre mesafe dahilinde faaliyette bulunmak i�in m�lk sahibinin yaz�l� muvafakatinin al�nmas� zorunludur. Yatay olarak al�nan bu mesafeler gerek duyulmas� halinde Genel M�d�rl�k taraf�ndan madencilik faaliyetlerinin boyutu, i�letme y�ntemi, emniyet tedbirleri ve arazinin topografik ve jeolojik yap�s� dikkate al�narak her faaliyet i�in ayr� olarak da belirlenebilir. Bu alanlarda II (a) ve patlatma yap�larak �retim yap�lan I (b) Grubu madenler ile ilgili bu Y�netmelik ile getirilen k�s�tlamalar uygulan�r, �eklindedir. B�ylece Kanunda mesafelerin art�r�labilece�i a��k iken, Y�netmelikte azalt�labilece�i anlam�na gelen ifadeler kullan�lm��t�r.

�� Ayr�ca konu, 5403 Say�l� Toprak Koruma ve Arazi Kullan�m� Kanunu‘nun 4, 9 ve 13. maddeleri ile de ilgili olup, muvafakat verilecek arazi tar�m arazisi ise bu muvafakatin m�mk�n olmayaca�� a��kt�r. �stelik Maden Kanununda Tar�m arazilerinde madencilik faaliyeti ile ilgili hi�bir h�k�m bulunmamaktad�r. Maden Kanununun 7/14.maddesinde ge�en "..�zel m�lkiyete konu araziler ile bu arazilere 20 metre mesafe dahilinde faaliyette bulunmak i�in m�lk sahibinin yaz�l� muvafakatinin al�nmas� zorunludur" ifadesinin Anayasaya ayk�r� oldu�unu d��nmekteyiz. ‘Arazi‘ tan�m� yap�lmam��t�r. Bu nedenle s�zkonusu maddenin Anayasaya ayk�r�l�k iddias� ile Anayasa Mahkemesine g�nderilmesini talep ediyoruz.

�� 3) M�vekkil Oda, kayna��n� Anayasadan alan kamu kurumu niteli�inde meslek kurulu�u olup, �yelerinin t�m toplumsal, ekonomik ve mesleki sorunlar� ile do�rudan ilgilenmekle y�k�ml�d�r. Ayr�ca �lkemizin tar�msal kaynaklar�n�n, topraklar�n�n korunmas� i�in gereken her t�rl� giri�imde bulunmakla y�k�ml�d�r.

7472 Say�l� Ziraat Y�ksek M�hendisli�i Hakk�nda Kanun, Ziraat Y�ksek M�hendislerinin toprak muhafazas�na ili�kin hizmet ve faaliyetlerde bulunmaya yetkili olduklar�n� d�zenlemi�tir. Ziraat M�hendislerinin G�rev Ve Yetkilerine �li�kin T�z�kte, toprak ve su muhafazas�n�n toprak bilimi alan�nda ��renim g�rm�� ziraat m�hendisleri taraf�ndan yap�laca��, h�km� yer almaktad�r. 06.04.2005 Tarih, 25778 Say�l� Resmi Gazetede yay�mlanm�� olan T�rk M�hendis ve Mimar Odalar� Birli�i Ziraat M�hendisleri Odas� Ana Y�netmeli�inin 6.maddesine g�re de; �lke tar�m� ve tar�msal �retim kaynaklar�n�n korunmas�, geli�tirilmesi, i�letilmesi ve verimli k�l�nmas�, k�rsal n�fusun toplumsal ve ekonomik kalk�nmas�n�n sa�lanmas�, k�rsal ve tar�msal geli�ime y�nelik strateji, politika, program ve proje olu�turulmas� �al��malar�na katk�da bulunmak amac�yla her t�rl� giri�im ve etkinlikte bulunmak, Odan�n ama� ve g�revleri aras�nda� say�lm��t�r. Bu ba�lamda m�vekkil ODA tar�m topraklar�n�n kayb�na neden olacak her t�rl� d�zenlemenin kar��s�ndad�r.

HUKUK� NEDENLER�� : Anayasa, �YUK, 7472 say�l� Kanun,� Maden Kanunu, 5403 Say�l� Kanun, Ziraat M�hendislerinin G�rev ve Yetkilerine �li�kin T�z�k, Y�netmelikler, �lgili t�m� mevzuat.

SONU� VE S�STEM�� :Yukar�da a��klanan nedenlerle; "Madencilik Faaliyetleri Uygulama Y�netmeli�i"nin 121.maddesi ve 123.maddesi i�in Y�r�tmenin Durdurulmas� ve �ptaline; 3213 Say�l� Maden Kanununun 7/14.maddesinde ge�en "..�zel m�lkiyete konu araziler ile bu arazilere 20 metre mesafe dahilinde faaliyette bulunmak i�in m�lk sahibinin yaz�l� muvafakatinin al�nmas� zorunludur" ifadesinin Anayasaya ayk�r� oldu�u iddias� ile konunun itiraz yolu ile Anayasa Mahkemesine g�nderilmesine,� yarg�lama giderleri ile vekalet �cretinin daval� tarafa y�kletilmesine karar verilmesini sayg� ile arz ve talep ederim.

Av.Z�hal D�NMEZ

Davac� Vekili

EK�: Vekaletname

�

Okunma Say�s�: 1192

Payla�:

Facebook Twitter Whatsapp

T�m Hukuki �al��malar�m�z

MADENC�L�K FAAL�YETLER� UYGULAMA Y�NETMEL��`N�N �PTAL� VE Y�R�TMES�N�N DURDURULMASI ��N DAVA A�TIK

�ubeler

H�zl� Ula��m

Sosyal Medya

E-Liste

MADENC�L�K FAAL�YETLER� UYGULAMA Y�NETMEL���`N�N �PTAL� VE Y�R�TMES�N�N DURDURULMASI ���N DAVA A�TIK

MADENC�L�K FAAL�YETLER� UYGULAMA Y�NETMEL��`N�N �PTAL� VE Y�R�TMES�N�N DURDURULMASI ��N DAVA A�TIK